法律适用中的逻辑与经验

吕来明　

作者简介：

　 吕来明，法学硕士，北京市优秀青年骨干教师，北京工商大学法律系副教授。主要研究方向为：商法理论、票据法、公司法、物权法等。

　 中央电视台《今日说法》栏目报道过这样一个案例，其大意是，某患者在医院死亡，其尸体被人冒领送到殡仪馆火化，殡仪馆未检验申请人的有关证明，在收费后即将尸体火化，骨灰也未留存。死者家属向法院起诉，要求医院和殡仪馆赔偿其精神损失。法院一方面认定殡仪馆有过错，另一方面以法律没有明确规定此问题为由驳回原告的请求。电视栏目点评专家确认殡仪馆构成侵权行为，但主持人问及法院为何驳回原告请求时，点评人认为，这是法律上的无奈，《民法通则》所保护的人身权利类型没有与本案相对应的情形，因此急需修改法律。如此看来，这个无奈的确有点让人灰心，毕竟修改法律不是一件容易之事。可是我却以为，这里的症结所在，与其说是法律规定不完善，更不如说是法律适用方式出现了问题。可见，为了无辜者不再无奈，除了修改法律，我们似乎还有更有效的路可走。

　 近现代法制发展过程表明，法律适用的方式存在逻辑演绎与经验判断的分野。如果拿到一份法院的判决书，你会看到其中有“本院查明……”、“本院认为———”、“根据XXX法第XXX条的规定，———判决如下，”等文句。这就是我国司法机关在适用法律过程中普遍采用的三段论式的逻辑演绎方式。首先是大前提“找法”，即“寻找”一个对某一类型社会关系的抽象案件事实进行调整的法律规范；其次是小前提，即认定本案的具体事实属于大前提限定的抽象关系的具体表现；最后是推论，即裁判。逻辑演绎方式的要义在于“找法”，当法律规范对某一抽象事实体现的社会关系已经有所调整或规制时，法官的任务是将系争案件归于某类抽象事实之中，并找到相应的法律规范，同时只能以该法律规范作为依据加以裁判。

　 在法律适用中，逻辑演绎方式的重要性是显而易见的，因为法律本身是人们理性思维的产物，理性思维无法脱离逻辑思维而存在，尤其是在成文法国家，法律制度以条文的形式体现出来，要把这些抽象的条文和纷繁复杂的具体案件事实加以对应起来，逻辑演绎方式是至为有效的。而已经公布的成文法律相对来说易于为社会公众了解和掌握，这就使逻辑演绎方式成为贯彻法律适用上的平等原则、防止司法专横的有效工具。在一般情况下，在相应的法律体系中，是能够找到演绎大前提———法律规范的，法律制度越完善，法律制度越健全，逻辑演绎方式的优越性就越能得到发挥。

　 然而，任何好的制度都是相对合理的，逻辑演绎的适用方式也不是万能的。因为法律终归是人制定的，人的认识能力是有限的，社会生活是纷繁复杂的，是不可能全部预见的，法制再严密，总会是有漏洞的，而且由于法律相对于社会发展的滞后性，这种漏洞是随处可见的。正如英国法学家梅因所说：“社会需要和社会见解总是或多或少地走在法律的前面，我们可能非常接近地达到它们之间的缺口结合处，然而现在却有一种重新拉开差距的永恒趋势。”所以说，在现实生活中，并不是任何具体案件都能以逻辑演绎的方式加以合理解决的，在某些情况下，法官会处于“找法不能”的境地，此时，如果一味坚持用逻辑演绎的方式处理问题，只会使法官感到无所适从，正当的权益得不到合理的保护，失去法律的公正。在我国司法实践中，法律适用方式上存在的问题恰恰就是基于法条崇拜心理支配所形成的只强调逻辑而忽略经验、只看到条文上的法律而无视生活中的法律，说到底就是只推崇逻辑演绎方式而不考虑其他方式。讲到这里就可以说，对判例法国家经常采用的经验判断方式予以必要的关注是事关法律的适应性和生命力的重要问题。

　 法律适用中经验判断的方式，其要义是“造法”。强调法的适用过程的重要性，不注重法规的逻辑适用，主张在行动中发展创造法律。在经验主义法律观看来，法律的生命在于经验，逻辑并不是法律发展中唯一起作用的力量，尽管法律可以按照一整套合乎逻辑的方法确立相应的概念、规则，但法律时时受到社会不规则因素的影响，且它是历史的产物。因此，在实际生活中，法律除了被当作抽象的逻辑以外，更重要的是一种社会体验，即法官根据时代的需要、盛行的道德、社会习惯、公共政策、法律知识等方面的直觉知识和经验，在各种相互冲突的利益中加以权衡，作出明智的选择，从而确定处理案件的具体规则。既然法律总是存在漏洞或不符合社会发展的地方，那么法官在处理具体案件时遇到上述情形，放弃找法的努力，而根据其知识经验所支撑的价值思维创立相应的法律规则或者通过自己的见解对法律漏洞加以补充，就不仅是合理的，而且是应当的。以这种方式来适用法律，前述案例中出现的问题，即便是在《民法通则》没有修改的情况下也可得到合理的解决。

　 从更为根本的意义上说，经验判断方式所蕴涵的衡平、灵活赋予法律以适应性等价值功能不仅对判例法国家具有重要地位，就是在成文法国家也同样重要。只有根据社会现实要求，不断地用经验判断方式创立的相应的规则，才能避免和减轻制定法的僵化，保持其生命力。另外，某些抽象的成文法规则，其具体适用本身就是建立在经验判断的基础上的，离开了经验判断，这些作为原则的抽象规则就会成为空中楼阁。比如在民法领域中，为人们津津乐道的“帝王条款”———诚实信用原则的适用，本身就是一个经验判断的过程。是否违反诚实信用原则，依赖的是法官的经验，而不是从法律条文中去寻找具体规定。

　 最后，我想说明的是，法律适用的方式无高下之分，逻辑与经验都有其存在的合理性，二者的相互对立是相对的，相互依存才是恒久的，只不过在不同的法律体系中二者发挥作用的侧重点不同而已。强调逻辑忽略经验与强调经验否定逻辑都是片面的，肯定在法律适用过程中用经验判断的方式处理类似前述案件，并不意味着否定了逻辑演绎方式在我国法律适用中的普遍价值。

卫生部 国家中医药管理局 财政


在京中央直属医院药品收支两条线管理实施办法
卫生部 国家中医药管理局 财政



根据卫生部、财政部《关于印发医院实行药品收支两条线管理暂行办法的通知》（卫规财发〔2000〕229号）的规定，制定本实施办法。
一、财务关系隶属于卫生部、国家中医药管理局的教育部所属大学的在京教学医院、卫生部直属医院、中国医学科学院所属医院、中国中医研究院的附属医院（以下简称在京中央直属医院）执行本办法，其中，药品收入占业务收入比例在30％以下的医院的药品收支结余不上交。
二、在京中央直属医院的药品收支结余上交工作按财务隶属关系分别由卫生部、国家中医药管理局与财政部管理。
三、医院应严格执行《医院财务制度》、《医院会计制度》及有关规定，加强医院收入和支出的管理。医院的收入必须全部纳入财务部门统一管理，不准另设账外账，医疗收支、药品收支分开核算，分别管理。医院要严格控制医疗成本和药品成本，杜绝浪费。医院的管理费用和提取的
修购基金，按制度规定分月分别摊入医疗成本和药品成本，严禁扩大支出范围和乱摊成本。卫生部、国家中医药管理局将加大对医院药品收支核算的监督检查力度。
四、各医院的季度报表应于每季度结束后10日内报送，年度财务报告于下年的一月底之前报送。有关报表、财务报告将作为主管部门对医院考核和上交返还的计算依据。各医院的季度报表、财务报告必须真实、可靠。
五、为加快药品收支结余返还的时间，药品收支结余前三个季度采用按上年平均药品收支结余率预交，年终按本年平均药品收支结余率调整的办法。
年初主管部门根据上年决算报表数据计算上年平均药品收支结余率，下达各医院；第一、二、三季度，各医院根据下达的平均药品收支结余率及各医院本季度药品实际收入数计算当季药品收支结余上交数，于季度结束后10日内（节假日顺延）上交卫生部、国家中医药管理局，卫生部
、国家中医药管理局于季度结束后15日内（节假日顺延）上交财政部；第四季度主管部门根据本年实际财务决算数据计算出当年的平均药品收支结余率，对各医院全年上交数进行调整，书面通知各医院第四季度应上交数，并同时下达第二年的平均药品收支结余率，各医院按照下达应上交
药品收支结余数，于年度终了后40日内（节假日顺延）上交卫生部、国家中医药管理局，卫生部、国家中医药管理局于年度终了后45日内（节假日顺延）上交财政部。
卫生部开户行：工商行地安门分理处
账号：032－890097－91
国家中医药
管理局开户行：工商行朝阳支行营业部
账号：144032－82
财政部开户行：中国建设银行营业部
账号：261009993
药品收支结余上交计算公式：

上年药品收入合计－上年药品支出合计
上年平均药品收支结余率＝－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％
上年药品收入合计

某医院季度上交金额＝某医院当季药品收入×上年平均药品收支结余率

当年药品收入合计－当年药品支出合计
当年平均药品收支结余率＝－－－－－－－－－－－－－－－－－×100％
当年药品收入合计

某医院第四季度上交金额＝当年药品收入×当年平均药品收支结余率－已上交数
六、为加强药品收支管理，达到降低药品收入的目的，对医院进行考核。主要考核内容为报告期与基期的医院药品收入占业务收入比重增减水平、平均门诊人次费用增减水平、平均住院床日费用增减水平等。根据考核指标，计算各医院的返还修正系数。
修正系数计算公式：
（报告期药品收入占 基期医院药品收入医院业务收入比重－占医院业务收入比重）
某医院的修正系数＝1－ －－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
基期药品收入占医院业务收入比重

（报告期平均 基期平均门门诊人次费用－诊人次费用）
×药品比重权数－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×门诊费用权数
基期平均门诊人次费用

（报告期平均 基期平均住院日费用－住院日费用）
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－×住院费用权数＋专科医院修正系数
基期平均住院日费用
七、药品收支结余资金分为三部分返还，一是用于弥补医疗成本亏损部分，二是用于社区卫生服务和预防保健，三是用于事业发展。
（一）药品收支结余返还首先用于弥补医疗成本亏损。主管部门采用平均医疗收支亏损率计算办法。各医院医疗收入加离退休人员经费减医疗支出（含离退休经费支出）为弥补医疗亏损总额；根据医疗亏损总额，计算平均亏损率；各医院当期医疗收入乘以平均医疗收支亏损率计算返还
额；再根据各医院考核指标，对其返还金额进行修正，计算出返还弥补亏损数。主管部门对返还弥补亏损资金于上交后的一个月内（除特殊情况外）返还给各医院。其中，主管部门于资金上交10日内，将返还资金申请书报财政部；财政部于10日内对申请返还资金进行审核后拨付主管部
门；主管部门于10日内将财政拨付资金拨付给各医院。
计算公式：

医疗成本亏损总额＝全部医院的医疗收入＋离退休人员经费－医疗支出

医疗成本亏损总额
弥补医疗成本的返还比例＝－－－－－－－－×100％
医疗总收入

某医院弥补医疗成本返还金额＝某医院的医疗收入×弥补医疗成本的返还比例×某医院的修正系数
（二）用于社区卫生服务和预防保健的资金按弥补医疗亏损后药品收支结余的5％提取，由主管部门商财政部门统一安排，实行项目管理。
（三）用于事业发展资金，实行项目管理。药品收支结余在弥补医疗成本亏损后和扣除用于支持社区卫生服务和预防保健的资金，其余全部用于事业发展，实行项目管理，与财政专款统筹安排。项目建立应符合区域卫生规划、综合考虑患者的需求和医院发展的要求。近期项目领域范围
是：基本医疗条件改善、重点学科建设、事业发展等。
各医院事业发展项目与年度预算同时上报，分轻重缓急编列。为保证原已批准的项目继续执行，各医院在报送项目时，随文附带原有项目批准文件，以便及时返还资金。对医院新立的项目，在报送项目时，同时上报可行性研究报告。
八、药品收支结余的会计处理。医院上交药品收支结余时，借记“结余分配——待分配结余”科目，贷记“银行存款”科目。收到返还款时，按用途分别核算：用于弥补医疗成本，借记“银行存款”科目，贷记“结余分配——待分配结余”科目；用于医院发展建设，借记“银行存款”
科目，贷记“专用基金”科目。
九、主管部门将定期或不定期对医院药品收支管理进行检查或组织互查，在检查中，如发现医院有乱摊成本的，经查实后，将对医院乱摊成本部分资金实行全额上交，不再返还。对医院无特殊情况不按时上交药品收支结余的，主管部门将收取一定比例的滞纳金。
十、本办法从2000年第三季度开始执行，请各医院按照以上要求和规定的时间办理药品收支结余上交手续（交拨款书样式略）。



2000年10月20日